[問題] 111身心障礙五等訴訟法大意選擇第18題
18.甲起訴請求乙返還借款新臺幣(下同)400 萬元,乙抗辯已全數清償,第一審法院以乙之抗辯有理由,判決甲全部敗訴。甲不服,提起上訴。第二審法院認定乙僅清償 200
萬元,就其餘未清償部分,廢棄第一審法院駁回 甲此部分請求之判決,改判命乙應返還甲 200 萬元,並駁回甲其餘上訴。乙就其敗訴部分,全部聲明不服,提起第三審上訴。關於第三審法院之審理,下列敘述何者正確?
(A) 第三審之判決,應經言詞辯論為之,甲雖未提起第三審上訴,仍得於第三審言詞辯論終結前,就第二審法院駁回其上訴部分,提起附帶上訴
(B) 如甲預扣利息 100 萬元,僅交付 300 萬元與乙,乙於第三審上訴理由始為此項抗辯,因消費借貸為要物契約,涉及法律適用正確與否,第三審法院仍得依職權調查之
(C) 乙於第三審上訴理由始抗辯:縱認伊未清償,甲主張之請求權亦已罹於消滅時效。因是否罹於時效之事實於法院已顯著,無庸當事人為舉證, 第三審法院得依職權斟酌之
(D) 乙於第三審上訴理由抗辯其於第二審言詞辯論終結後,已全數清償,並提出甲親簽之收據為證,第三審法院亦不得斟酌之
個人答案: C
考選部: (D)
(B)看起來很像是民事訴訟法第 475 條的描述,(C)查到民事訴訟法第 447條第一項第五款有類似的描述,但那是第二審,不是第三審,想問答案(B)與答案(C)錯在哪裡,有什麼案例可以參考嗎?
請各位指點,謝謝
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以下為參考條文
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民事訴訟法第 447 條
Ⅰ(第二審)當事人不得提出新攻擊或防禦方法。但有下列情形之一者,不在此限:
四、事實於法院已顯著或為其職務上所已知或應依職權調查證據者。(C)
民事訴訟法第 473 條
Ⅱ(第三審)被上訴人,不得為附帶上訴。(A)
民事訴訟法第 475 條
第三審法院應於上訴聲明之範圍內,依上訴理由調查之。但法院應依職權調查之事項,或有統一法令見解之必要者,不在此限。(B)
民事訴訟法第 476 條
Ⅲ以違背訴訟程序之規定為上訴理由時,所舉違背之事實及以違背法令確定事實、遺漏事實或認作主張事實為上訴理由時,所舉之該事實,第三審法院亦得斟酌之。(D)
P.S.我根據這一條「以違背訴訟程序之規定為上訴理由時」,認為「已全數清償,並提出甲親簽之收據為證」這項上訴理由不算是違背訴訟程序之規定,所以反推得到「"非"以違背訴訟程序之規定為上訴理由時,所舉違背之事實及以違背法令確定事實、遺漏事實或認作主張事實為上訴理由時,所舉之該事實,第三審法院亦"不"得斟酌之。」這個結論。
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很簡單,第三審是法律審,只看法律適用有無不當,不認定事實
B選項最後描述也只看法律適用有無不當,那這題錯在哪?
※ 編輯: majiefight (180.177.13.183 臺灣), 03/14/2023 10:58:25有沒有實際交付400萬是事實問題不是法律問題,不要被
題目誤導了
ABCD都是事實認定的問題,所以只有D第三審法院不得斟
酌是對的
提起第三審上訴縱使部分是法律問題,部分仍有事實認定問題, 所以就不能納入法律審囉~感謝以上P友的不吝解答^^"
※ 編輯: majiefight (180.177.13.183 臺灣), 03/15/2023 13:06:2414
Re: [新聞] 女子在勞保局做了13年勞工 考上正職公務我細看了一下, 最高行政法院是用裁定駁回 程序面直接踢回, 實質面根本沒審 ---> 因為他說, 你要指謫高等行政法院的判決, 違反哪一條法律啊,....不是原來的主張在講一次阿 這應該是上訴時候的常識吧??? 感覺這次上訴審浪費了 ---> 沒有指謫他 "判決矛盾","違反論理法則"之類的12
[請益] 請求權消滅時效經過後法律效果?請求權消滅時效經過後,法律效果到底是什麼? 依照我國通說實務見解都應該是認為消滅時效經過後該請求權並非不存在,僅是債務人取得 辯權而可以依據民法144規定拒絕給付而已。換言之,較正確的說法是,債權人就該債權應 該仍可以「請求債務人給付」,但是債務人可以抗辯而拒絕給付。且實務上認為消滅時效抗 辯並不得職權適用,應該要當事人提出才可以。所以如果當事人並未抗辯時效經過,對方請求仍有理由。5
[課業] 民事訴訟法第496條第三項,是否有點多餘?民事訴訟法第496條第三項: "第二審法院就該事件已為本案判決者,對於第一審法院之判決不得提起再審之訴。" === 其中92年的立法理由寫到: "七、本法就第二審程序之進行採續審制,第二審法院就上訴事件為本案判決時,對於當事5
Re: [課業] 民事訴訟法第496條第三項,是否有點多餘?推 pon7711: 若二審維持一審判決確定,是否應有兩個確定判決? 09/09 03:27 是的,這就是我的疑問所在。 若到三審仍維持一審原判,那不就有三個確定判決了? 而前面的判決的確定時點是跟最後一個判決是同時發生確定效力嗎? 法條上似乎沒有明文規定。4
Re: [請益] 刑訴不可分請益:---- 因通姦已除罪 試以傷害設例: >>>若丙丁傷害甲 惟甲誤以為係乙丙 甲為傷害罪直接被害人 依232 得向偵查主體依242告訴(乙丙傷害甲) 告訴效力範圍本及於 乙傷害甲+丙傷害甲 之2個犯罪事實 無須動用2393
[請益] 刑訴395有關刑事訴訟法 第395: 第三審法院認為上訴有第三百八十四條之情形者,應以判決駁回之。 第384: 原審法院認為上訴不合法律上之程式或法律上不應准許或其上訴權已經喪失者,應以裁定1
Re: [新聞] 知名藝術家果園內「走後門」!猥褻2智能【裁判字號】111,侵上訴,7 【裁判日期】民國 111 年 06 月 15 日 【裁判案由】妨害性自主 【裁判內文】 臺灣高等法院高雄分院刑事判決1
[請益] 104年刑事訴訟法考題疑義甲經第一審法院依刑法第 271 條第 2 項之殺人未遂罪,判處 8 年有期徒刑,甲提起 上 訴,第二審法院定期審判,然而審判期日之傳票於審理前五日始送達甲收受。但 甲並未 異議,仍到庭陳述,並參與辯論。之後,第二審法院以上訴無理由而駁回甲 之上訴。試 問,此第二審判決是否合法? 請教各位大大1
Re: [新聞] 女童遭噴槍奪命案 父:死者非親生告生母詐欺推 mystage: 最後用刪去法判的啊,把兒童自噴的可能 110.28.99.195 01/28 17:59 → mystage: 性刪掉,也沒找到外力的證據,所以推測 110.28.99.195 01/28 17:59 → mystage: 為男子加害。我認為合理 110.28.99.195 01/28 17:59 adsl15888: 推測可以當證據判刑? 當然可以